КУПЛЯ-ПРОДАЖА В ВОПРОСАХ И ОТВЕТАХ:
ИЗ ОТВЕТОВ НА ЗАПРОСЫ КЛИЕНТОВ ПРОФКОНСАЛТИНГА
ВОПРОС:
1) Можно ли заключать договоры в электронной форме ?
2) Если объект недвижимости является предметом купли-продажи между
юридическими лицами - обязательна ли нотариальная форма ?
3) Можно ли заключать сделки между юридическими лицами в устной
форме и когда это возможно ?
ОТВЕТ:
Согласно ст.42 ГК ( 1540-06 ) сделки могут заключаться в устной
или письменной (нотариальной) форме. Популярная сейчас электронная
форма договоров (не путать с налоговыми и расчетными банковскими
документами) действующим законодательством для хозяйственного
оборота Украины не предусмотрена (кроме отдельных случаев,
например, некоторые сделки с ценными бумагами на фондовой бирже
могут заключаться в электронной форме). Соответственно существует
риск признания таких сделок недействительными по ст.48 ГК (см.
постановление Высшего арбитражного суда Украины от 27.13.2001 г.
по делу №5/20). Однако, сейчас начинает преобладать точка зрения
согласно которой в данном случае следует различать форму самого
существования (заключения) сделки и технические способы передачи
документа в котором эта сделка содержится. Именно на этом
основании в законопроэкте нового ГК электронная форма сделки
приравнивается к письменной форме и поэтому разрешена (п.1 ст.208
ГК).
Согласно ст.43 ГК ( 1540-06 )обязательность письменной формы
должна быть прямо установлена соответствующим законодательством.
Перечень таких случаев формально предусмотрен в ст.44 ГК
( 1540-06 ), однако данная норма является явно устаревшей и на
практике применяться не может. В ряде случаев данная проблема
имеет скорее процессуальное, чем материальное значение. Так, при
заключении сделки в устной форме неизбежно возникает проблема с
представлением соответствующих доказательств суду, если возникает
спор с контрагентами. В целом же следует руководствоваться
правилом ст.45 ГК ( 1540-06 ) - нарушение формы только тогда
является основанием для признания сделки недействительной, когда
на это прямо указано в законодательстве.
Путем анализа действующего законодательства можно прийти к выводу,
что письменная форма обязательна в таких случаях - покупка
об'ектов недвижимости, автотранспорта, некоторых видов ценных
бумаг, корпоративных прав, объектов приватизации, для
ВЭД-договоров и в некоторых других случаях. Так, в одних случаях
без соответствующего письменного договора невозможно провести
государственную регистрацию перехода права собственности и нового
владельца, в других - на необходимость письменной формы прямо
указано в соответствующем нормативно-правовом акте (приватизация,
купля-продажа недвижимости, ВЭД).
Что же касается нотариальной формы, то без предварительного
заключения соответствующего письменного договора она вообще
невозможна. Вопреки распространенному мнению нотариальное
оформление сделок с недвижимостью (здания, квартиры) обязательно
только тогда, когда хотя бы одной стороной договора является
гражданин (ст.227 ГК) ( 1540-06 ). В остальных случаях за редким
исключением (некоторые случаи приватизации) сделки между
юридическими лицами можно не оформлять нотариально. Как показывает
практика, нотариальное оформление дает некоторые гарантии,
например, возможность проверить наличие залогов, арестов и т.п.
Однако в целом и здесь сохраняется риск возникновения всяких
неприятных неожиданностей.
ВОПРОС:
Можно ли выражать цену товара в иностранной валюте или в у.е.?
ОТВЕТ:
До сих пор нет полной ясности с практическим применением запретов,
установленных в постановлении КМУ от 18.12.98 г. № 1998 "Про
совершенствование порядка формирования цен" ( 1998-98-п ). Здесь
предусмотрено, что установление цен на территории Украины
допускается только в национальной валюте Украины. В своих
многочисленных письмах Минэкономики и некоторые другие ведомства
постоянно обращают внимание на это ограничение. Однако, судебная
практика пошла по другому пути. Так, в п.4 информационного письма
Высшего хозяйственного суда Украины от 29.08.2001 г. №01-8/935
( v_935600-01 ) указано, что действующее законодательство, включая
Декрет КМУ от 19.03.93 г. №15-93 "О системе валютного
регулирования и валютного контроля" ( 15-93 ) не запрещает
выражать денежное обязательство в иностранной валюте.
А как же быть с вышеупомянутым запретом КМУ ? В юридической теории
разделяются понятия валюта долга и валюта платежа . Валюта долга
(валюта денежных обязательств) - то, в чем выражена сумма
задолженности (обязательства) в договоре или в учете. Валюта
платежа - то, чем будет фактически производиться расчет. Понятно,
что это совершенно разные вещи. Установленные запреты
распространяются только на валюту платежей (расчетов), которые
регламентируются еще и валютным законодательством. Такого же
мнения придерживается и Высший арбитражный суд Украины в п.6
своего письма от 27.11.2001 г. № 01-8/1289 ( v1289600-01 ). Здесь
с ссылкой на конкретное судебное дело указано на возможность
установления суммы долга в иностранной валюте при условии, что на
день платежа будет произведен перерасчет в национальную валюту
Украины и сам платеж также произведен в этой валюте. Таким же
образом этот вопрос решается и в ст.573 законопроэкта нового ГК
Валюта долга ранее регламентировалась в ст.169 ныне действующего
ГК ( 1540-06 ), которая устарела и уже не может применяться
(ссылка на советскую валюту).
В хозяйственной и нотариальной практике встречаются договоры, где
валюта долга и валюта платежа выражены в гривнях. Однако, в
договор включено условие по которому окончательная цена
продаваемого имущества, товаров может быть изменена в случае
колебаний курса, например, доллара США. По нашему мнению подобное
условие не противоречит действующему законодательству, включая и
вышеупомянутое постановление КМУ (цена выражена в гривнях и
расчеты производятся в гривнях).
ВОПРОС:
Что такое форс-мажор и чем его можно подтвердить ?
ОТВЕТ:
В юридической науке отсутствует единообразное понимание понятия
форс-мажор, форс-мажорные обстоятельств. Это прежде всего вызвано
тем, что данный термин отсутствует и в ГК. Однако, все авторы
сходятся на том, что наступление форс-мажорных обстоятельств
освобождает должника от исполнения договора и от возмещения
причиненных этим убытков кредитору. Обычно форс-мажор включает: 1)
непреодолимую силу 2) юридический форс-мажор. В наиболее кратком
виде непреодолимая сила - это факторы, обстоятельства которые
невозможно предотвратить, а их наступление - невозможно
предусмотреть. Эти факторы должны быть абсолютными, т.е. их
действие распространяется не только на должника, а на
неопределенное число лиц. Обычно сюда включают всевозможные
стихийные бедствия, катастрофы и т.п. Юридический форс-мажор -
прежде всего государственные акты, которые меняют налогообложение,
таможенные пошлины, вводят новые ограничения и т.п. Сюда же
относятся войны, теракты, беспорядки, забастовки и т.д. Все чаще в
договоры включают и такой форс-мажор, как действия налоговых и
иных контролирующих государственных органов. Однако, в данном
случае можно говорить только о таких действиях, которые являются
незаконными. Общепринятой является точка зрения согласно которой к
форс-мажору не может относиться обычный коммерческий риск
(неплатежи контрагентов, банкротство, колебания валютных курсов и
т.д.)
Ряд авторов считает, что подобная неопределенность дает сторонам
право самим устанавливать перечень форс-мажорных обстоятельств и
последствия их наступления в договоре. Что же касается
подтверждения ( доказывания) этих обстоятельств при возникновении
споров, то определенная регламентация данного вопроса имеется для
внешне-экономических контрактов, в сфере энергоснабжения и для
целей налогообложения - п.12.3.5. ст.12 Закона Украины "О
налогообложении прибыли предприятий" ( 334/94-ВР ), Договор между
членами оптового рынка электроэнергии Украины от 15.11.96 г., Указ
Президента Украины " О торгово-промышленной палате Украины "
( v0597227-01 ) (справки Торгово-промышленной палаты в качестве
доказательства и т.п.). Если взять аспект судебного доказывания,
то в некоторых случаях можно руководствоваться ст.32 Гражданского
процессуального кодекса Украины ( 1798-12 ). Здесь вводится
понятие общеизвестных обстоятельств, которые не требуют
доказательств. Однако, признать какое-либо обстоятельство
общеизвестным может только суд. Проблему можно существенно
упростить, если в самом договоре установить перечень документов,
которыми должен подтверждаться форс-мажор (справки местных органов
власти, информация в прессе и т.д.).
28.02.2002 р.
Сергей Казимиров
Генеральный директор Правовового центра "Профконсалтинг"
г. Киев, ул. Артема, 1/5, офис 400
Тел./факс: (044) 212-05-97,212-08-55