В соответствии со статьей 46 Закона Украины от 19.09.91 N 1576-XII (1576-12) "О хозяйственных обществах" (далее - Закон) в акционерном обществе из числа акционеров может создаваться совет акционерного общества (наблюдательный совет), представляющий интересы акционеров в период между проведением общего собрания и в пределах компетенции, определенной уставом, контролирующий и регулирующий деятельность правления. В работе совета акционерного общества (наблюдательного совета) с правом совещательного голоса участвуют представители профсоюзного органа или другого уполномоченного трудовым коллективом органа, подписавшего коллективный договор от имени трудового коллектива.

В акционерном обществе, насчитывающем свыше 50 акционеров, создание совета акционерного общества (наблюдательного совета) обязательно.

Уставом акционерного общества или по решению общего собрания акционеров на совет акционерного общества (наблюдательный совет) может быть возложено выполнение отдельных функций, относящихся к компетенции общего собрания.

Вопросы, отнесенные уставом акционерного общества к исключительной компетенции совета акционерного общества (наблюдательного совета), не могут быть переданы на решение исполнительных органов общества.

Члены совета акционерного общества (наблюдательного совета) не могут быть членами исполнительного органа и ревизионной комиссии.

В статье 36 Закона (1576-12) определено, что учредительное собрание акционерного общества решает в том числе вопрос относительно избрания совета акционерного общества (наблюдательного совета).

Согласно статье 41 Закона (1576-12) к компетенции общего собрания, в частности, относятся избрание и отзыв членов совета акционерного общества (наблюдательного совета).

Осуществляя анализ норм действующего законодательства, Госкомпредпринимательства Украины пришел к выводу, что председателем и членами наблюдательного совета могут быть назначены только акционеры (в том числе - юридические лица).

Однако в соответствии с Гражданским кодексом Украины (1540-06) существует институт представительства, то есть право одного лица уполномочивать любое другое лицо представлять свои интересы. В частности, юридическое лицо - акционер может уполномочивать любое физическое лицо участвовать в работе наблюдательного совета на основании доверенности. Ведь в соответствии со статьей 62 Гражданского кодекса Украины сделка, заключенная одним лицом (представителем) от имени другого лица (представляемого) в силу полномочия, основывающегося на доверенности, законе или административном акте, непосредственно создает, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности представляемого лица.

Действующим законодательством Украины не предусмотрено минимальное или максимальное количество членов наблюдательного совета. По мнению Госкомпредпринимательства, данный фактор может зависеть от количества акционеров в акционерном обществе и объема полномочий, предоставляемых наблюдательному совету.

В отношении порядка принятия решений наблюдательным советом подчеркнем, что в соответствии с частью 2 статьи 4 Закона (1576-12) учредительные документы должны содержать сведения, в частности, о составе и компетенции органов общества и порядке принятия ими решений, включая перечень вопросов, по которым необходимо квалифицированное большинство голосов.