ДЕРЖАВНА ПОДАТКОВА АДМІНІСТРАЦІЯ УКРАЇНИ
Л И С Т
29.11.2002 N 18645/7/35-3017
Начальникам управлінь
боротьби з відмиванням
доходів, одержаних злочинним
шляхом,
УПМ ДПА в Автономній
Республіці Крим, областях,
м. Києві та Севастополі
Методичні рекомендації
щодо визнання окремих договорів постачання
металобрухту недійсними у господарських судах України
(Витяг)
Департаментом боротьби з відмиванням доходів, одержаних
злочинним шляхом, ДПА України у ході аналізу використання
арбітражної практики у процесі проведення фінансових розслідувань
підготовлені методичні рекомендації щодо визнання окремих
договорів постачання металобрухту недійсними в господарських судах
України.
Розгляд та вивчення цих методичних рекомендацій необхідно
проводити з погляду на підготовку матеріалів для документування та
розслідування кримінальної справи про злочин, передбачений статтею
213 КК України ( 2341-14 ) "Порушення порядку здійснення операції
з металобрухтом".
У подальшому напрацьовані матеріали використовуються як
предикатний злочин для доказу об'єктивної сторони злочину,
передбаченого ст. 209 КК України ( 2341-14 ) "Легалізація
(відмивання) грошових коштів та іншого майна, здобутих злочинним
шляхом".
Нормативне обгрунтування. Відносини, що виникають у процесі
здійснення операцій з металобрухтом, регулюються Законом України
від 05.05.99 N 619-XIV ( 619-14 ) "Про металобрухт". Відповідно до
вищезазначеного Закону операції з металобрухтом - це збирання,
заготівля, переробка, транспортування, реалізація брухту чорних
металів, а також збирання, заготівля, переробка, транспортування,
реалізація брухту кольорових металів і його металургійна
переробка.
Слід зазначити, що спеціалізовані підприємства (суб'єкти
підприємницької діяльності), які здійснюють операції з
металобрухтом, мають спеціальне технологічне брухтопереробне та
вантажопідйомне обладнання, вагове господарство, складські
приміщення, кваліфікований персонал, забезпечують згідно з
законодавством протипожежну, екологічну та радіаційну безпеку і
контроль якісного складу металобрухту та отримали відповідні
ліцензії.
Види господарської діяльності, що підлягають ліцензуванню,
порядок ліцензування, державний контроль у сфері ліцензування,
відповідальність суб'єктів господарювання та органів ліцензування
за порушення законодавства у сфері ліцензування визначає Закон
України від 01.06.2000 N 1775-III ( 1775-14 ) "Про ліцензування
певних видів господарської діяльності".
Норми зазначеного Закону ( 1775-14 ) встановлюють перелік
видів господарської діяльності, які підлягають ліцензуванню, а
саме: відповідно до пункту 36 статті 9 цього Закону заготівля,
переробка, металургійна переробка металобрухту кольорових і чорних
металів як вид господарської діяльності підлягає ліцензуванню.
Доарбітражне документування операцій. У практичній роботі на
діючі брухтозаготівельні суб'єкти підприємницької діяльності
металобрухт, в основному, постачається від приватних підприємств
та приватних підприємців, але в документальному забезпеченні
подібних угод зазначається постачання металоконструкції.
Отже, за таких умов складання угод підприємствами приватної
власності ліцензія на право проведення операцій з брухтом чорних
та кольорових металів не потрібна. Таким чином, маскуючи операції
з брухтом чорних та кольорових металів під угоди постачання
металоконструкції, СПД-постачальники умисно порушують порядок
здійснення операції з металобрухтом.
Відповідно до статті 4 Закону України "Про металобрухт"
( 619-14 ) наявність документів, що засвідчують набуття права
власності на металобрухт, та акти приймання металобрухту є
обов'язковими супровідними документами і повинні знаходитися в
місцях знаходження металобрухту та зберігатися протягом трьох
років.
Крім того, вимоги до оформлення операцій з металобрухтом
визначено статтею 6 даного Закону ( 619-14 ). Суб'єкти
підприємницької діяльності, які здійснюють реалізацію
металобрухту, повинні засвідчувати його документом про
відповідність металобрухту встановленим стандартам, нормам і
правилам. Металобрухт під час транспортування його у межах
України, крім загальних документів, пов'язаних з цим
транспортуванням, супроводжується також документами про походження
і власника металобрухту, відповідність металобрухту встановленим
стандартам, нормам і правилам.
Під час проведення фінансових розслідувань суб'єктів
підприємницької діяльності, що здійснюють операції з
металобрухтом, має малу вірогідність встановлення походження
брухту у зв'язку з:
- відсутністю транспортних документів, підтверджуючих факт
перевезення товару;
- відсутністю актів про походження брухту;
- відсутністю [документального підтвердження] відповідності
металобрухту встановленим стандартам, нормам і правилам.
Отже, при відсутності документально підтвердженого джерела
походження брухту господарські суди приймають до уваги наявні
документи, а саме - документи щодо поставки металоконструкцій,
оскільки вони складені відповідно до вимог чинного законодавства.
При розслідуванні типових матеріалів необхідно взяти до уваги
вимоги статті 245 Цивільного кодексу України ( 1540-06 ) (далі -
ЦК України) "Договір поставки" та вимоги статті 248 "Якість
продукції, що поставляється" ЦК України, відповідно до якої якість
продукції, що поставляється, повинна відповідати стандартам,
технічним умовам або зразкам.
Поряд з цим треба виходити з того, що відповідно до вимог
статті 153 ЦК України ( 1540-06 ) "Укладення договору" договір
вважається укладеним, коли між сторонами у потрібній у належних
випадках формі досягнуто згоди по всіх істотних умовах. Таким
чином, виходячи з наведеного, якість товару (продукції) є істотною
умовою договору поставки і при відсутності однієї з істотних умов,
зазначених в договорі, він вважається неукладеним.
При цьому при складанні позовних заяв у відповідності до
статті 49 ЦК України ( 1540-06 ) необхідно вказувати наступні
наслідки визнання угод недійсними:
- односторонню реституцію, тобто зворотне виконання отримує
лише одна сторона - сумлінна. По другій стороні все передається у
дохід держави;
- недопущення реституції та обертання всього, що було
передано у виконання або повинно було бути передано по угоді в
дохід держави.
При поданні позовної заяви про визнання угоди недійсною з
двостороннім умислом треба відображати, у чому конкретно полягає
завідомо суперечна інтересам держави та суспільства мета укладення
угоди, а також необхідно зазначити матеріальні збитки, завдані
державі діяльністю обох сторін.
Головним доказом, що підтверджує умисел однієї з сторін, є
відсутність спеціальних дозволів чи ліцензій, обов'язковість яких
передбачена вимогами чинного законодавства.
Згідно із Законами України "Про судоустрій" від 05.06.81
N 2022-X ( 2022-10 ) зі змінами та доповненнями, "Про господарські
суди" від 04.06.91 N 1142-XII ( 1142-12 ) зі змінами та
доповненнями та Господарським процесуальним кодексом України від
06.11.91 N 1798-XII ( 1798-12 ) зі змінами та доповненнями розгляд
справ про визнання угод недійсними відноситься до компетенції
Господарського суду України.
У ході відпрацювання суб'єктів підприємницької діяльності, що
займаються брухтозаготовкою, необхідно зафіксувати актом
зустрічної перевірки наступні питання:
- з'ясувати вимоги до якості товару, який постачається (ГОСТ,
ТУ і т. д.) відповідно до договору (контракту);
- оприбуткування металоконструкцій за складським та
бухгалтерським обліком;
- наявність металоконструкцій на початок року;
- наявність металоконструкцій на момент проведення перевірки.
З'ясувавши вищезазначене у разі встановлення ознак для
складання позовних заяв про визнання угод недійсними за ст. 48, 49
Цивільного кодексу України ( 1540-06 ) або неукладеними за ст. 153
необхідно довести до [відома] суду вимоги ГОСТ 2787-75 "Метали
чорні вторинні" Державного стандарту СРСР, який діє на території
України відповідно до Постанови Верховної Ради України від
12.09.91 (N 1545-XII ( 1545-12 ) "Про порядок тимчасової дії на
території України окремих актів законодавства СРСР" та
розповсюджується на вторинні чорні метали, призначені для
використання в якості металевої шихти в металургійних печах при
плавці чавуну, при виготовленні з метою подальшого використання
стальних та чавунних відливів і виробництві феросплавів, а також
для переробки з метою подальшого використання в металургійних
печах.
За ст. 1 зазначеного ГОСТУ вторинні чорні метали
підрозділяються:
1. По наявності вуглероду на 2 класи: стальний брухт та
відходи, чавунний брухт та відходи.
2. По наявності легіруючих елементів на дві категорії:
А - вуглеродисті,
Б - легіровані.
3. По показникові якості - на 28 видів.
4. По наявності легіруючих елементів - на 67 груп.
Вступною частиною ГОСТ 2787-75 визначено, що дійсний стандарт
поширюється на вторинні чорні метали, призначені для використання
в якості металевої шихти в металургійних печах при виплавці сталі
і чавуну.
Недодержання стандарту переслідується по Закону.
Відповідальність за випуск на товарний ринок або іншу реалізацію
споживачам недоброякісної, тобто такої, що не відповідає
встановленим стандартам, нормам, правилам і технічним умовам, або
некомплектної продукції та товарів, якщо такі дії вчинені у
великих розмірах, передбачена статтею 227 "Випуск або реалізація
недоброякісної продукції" Кримінального кодексу України
( 2341-14 ).
Дані таблиці N 4 ГОСТ 2787-75 "Брухт для пакетування N 2"
містять наступне: "Стальні, листові, поносові і сортові відходи,
крівля, легковаговий промисловий і побутовий брухт, проволока і
вироби з неї, металоконструкції, труби".
Отже, в металобрухт для пакетування N 2 входять
металоконструкції, а не зворотно. До якості металоконструкцій ГОСТ
2787-75 не відноситься.
За таблицею N 1 ГОСТ 2787-75 пакет N 2 кваліфікується як
стальний брухт та відходи категорії "А", кількість якого
вимірюється у ваговому вимірі.
При опрацюванні матеріалів за договорами поставки, в яких
відсутня можливість встановлення джерела походження брухту, через
зустрічні перевірки встановлюється факт використання товару,
зазначеного як металоконструкція, а саме: в металургійному
виробництві, при проведенні експортних операцій з металобрухтом.
Вищенаведене дає можливість донести у господарському суді
необхідність наявності ліцензії на проведення операцій з
металобрухтом в документальному забезпеченні виконання угод яких
значаться металоконструкції, а також списане обладнання,
устаткування тощо.
На даний час з використанням зазначеної методики виграні
справи в господарських судах України різних рівнів та стягнуто до
бюджету значні суми коштів з діючих брухтозаготівельних
підприємств.
Заступник начальника податкової
міліції, начальник Департаменту
боротьби з відмиванням доходів,
одержаних злочинним шляхом,
генерал-майор податкової міліції О.Бондаренко
"Бухгалтер", N 1, січень, 2003 р.